绍兴刑事律师：聚众不是行为特征而是一种客观状态 作者：高蕴嶙     时间：2020-11-12    来源：民法院报

纵观各外国刑法规定及其理论，都没有使用“聚众犯罪”这一法律术语，即使有些国家刑法中存在着具体的聚众犯罪的罪刑条款，但是也没有将聚众犯罪作为特定的法律概念在刑法总则中予以规定。而我国1979年刑法第八十六条以及现行刑法第九十七条皆使用了“聚众犯罪”这一法律术语，同时我国刑法分则中规定了多个具体的聚众犯罪罪名。可见，聚众犯罪是我国刑法首创的法律概念，但是我国刑法并没有对聚众犯罪的确切含义进行界定。刑法理论通说认为，聚众犯罪是指聚集特定或者不特定的多人实施特定的犯罪行为，其行为构造模式，一般表述为：“聚众+特定（具体）危害行为”。但笔者认为聚众系行为论的观点有待商榷。

　　首先，聚众犯罪不是复行为犯。复行为犯中的两个行为不仅要求系手段行为与目的行为的关系，而且要求手段行为与目的行为之间必须具有手段行为在前、目的行为在后的时间先后关系，否则不能成立复行为犯。典型的复行为犯罪有抢劫罪、强奸罪、绑架罪和敲诈勒索罪。但是聚众犯罪有两种情形，一种是先聚集众人，然后众人一起实施特定危害行为；另一种是在实施特定危害行为的过程中，不断有人加入，因他人的加入而发展成为聚众犯罪。很明显，复行为犯的理论仅能解决聚众犯罪的第一种情形，第二种情形则难以说明。再从聚众犯罪的犯罪主体来看，聚众犯罪不仅要处罚纠集者，而且要处罚被纠集者，但是积极参加者并没有实施纠集他人的行为，一旦说聚众犯罪系复行为犯，则难以处罚积极参加者。

　　其次，聚众并不具有侵害法益的具体危险。实行行为的实质内容必须包含法益侵害的危险，且这种危险是实质的、具体的危险，否则所实施的行为绝不能理解为实行行为。在聚众犯罪中，如果仅仅是聚众，尚未着手实施特定的危害行为，则难以说法益受到了具体的侵害或者威胁。

　　再次，聚众不应理解为聚众犯罪的预备行为。所谓犯罪预备行为，是指为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。犯罪预备行为是相对于犯罪实行行为而言的，其在时间的纵向维度上，绝对地先于犯罪实行行为。但是在聚众犯罪的第二种情形下，即实施特定危害行为过程中不断有人加入，最终形成聚众的场合，聚众则发生在特定危害行为之后，将聚众理解为犯罪预备行为显然会与司法实际不符。

　　最后，聚众应理解为一种客观状态。之所以通说对聚众作行为论的理解，是因为通说主要根据汉语的文词构成原理，将“聚”理解为动词，“众”理解为“聚”的宾语，纠集者理解为聚众的主语，聚众则是指首要分子纠集众人，在同一时间、同一地点相聚集。很明显，按照此逻辑，聚众中的“众”，不应包括纠集者本人，那么至少四人才能成立聚众犯罪，但是目前理论界和实务界达成共识的是聚众中的“众”包括纠集者本人。由此可见，将聚众作行为论的理解会导致逻辑矛盾。况且第二种情形下的聚众犯罪，即实施特定危害行为过程中不断有人加入，最终形成聚众的场合，难以说存在纠集者。笔者认为，聚众是用以说明特定危害行为对公共秩序侵害程度的一种客观状态，即多个行为主体的现实状况。这种现实状况是伴随特定危害行为的一种状态，是犯罪构成客观方面的客观要素，或者说聚众是聚众犯罪的客观处罚条件。不管是首要分子有目的的纠集而形成的聚众情形，还是实施特定危害行为过程中不断地有人加入而形成的聚众情形，都可以将聚众理解为首要分子和积极参加者可利用的一种客观状态。

免责声明：本网部分文章和信息来源于国际互联网，本网转载出于传递更多信息和学习之目的。如转载稿涉及版权等问题，请立即联系网站所有人，我们会予以更改或删除相关文章，保证您的权利。同时，部分文章和信息会因为法律法规及国家政策的变更失去时效性及指导意义，仅供参考。